Terwijl elke franchise een licentie is, is niet elke licentie een franchise
Wat van een licentie een franchise in de Verenigde Staten maakt, wordt beheerst door de definitie die is vastgesteld door de Federal Trade Commission ("de FTC-regel") en door de verschillende staten die alternatieve definities hebben vastgesteld.
Volgens de FTC-regel zijn er drie algemene vereisten voor een licentie om als een franchise te worden beschouwd:
- De activiteiten van de franchisenemer worden in hoge mate geassocieerd met het merk van de franchisegever. In franchising delen de franchisegever en elk van zijn franchisenemers een gemeenschappelijk merk.
- De franchisegever oefent controles uit of verleent de franchisenemer aanzienlijke hulp bij het gebruik van het merk van de franchisegever bij het uitvoeren van zijn activiteiten. Aangezien de franchisenemer een onafhankelijke contractant is en geen gemeenschappelijke werkgever, zijn deze controles over het algemeen merknormen en strekken ze zich niet uit tot de menselijke hulpbronnen van de franchisenemer, noch strekken ze zich uit tot hoe de franchisenemer zijn bedrijf beheert, mits aan de vereisten van de merknormen - van dag tot dag.
- De franchisegever ontvangt van de franchisenemer een vergoeding voor het recht om de relatie aan te gaan en zijn bedrijf te exploiteren met behulp van de handelsmerken van de franchisegever. De vergoeding kan een initiële vergoeding zijn , of het kan een aanhoudende vergoeding zijn van meer dan $ 500 (jaarlijks bijgesteld) met bepaalde vrijstellingen op grond van de wet.
Verschillende staten hebben ook wetten aangenomen die definiëren "wat is een franchise" en die wetten kunnen in de definitie van een franchise sommige relaties opnemen die niet voldoen aan de FTC-regel.
Het is een formele en gecompliceerde zakelijke relatie op lange termijn
Het is geen partnerschap, het is geen joint venture of coöperatie (hoewel het zou kunnen zijn), en het is geen relatie tussen werkgevers en werknemers (hoewel dat ook zou kunnen zijn).
Het is een licentie die de rechten en plichten van de licentiegever en de licentienemer vastlegt. Ongeacht hoe de partijen naar de relatie verwijzen, elke franchise wordt beheerst door de voorwaarden van een contract (meestal een schriftelijke overeenkomst) tussen de licentiegever (de franchisegever) en een licentienemer (de franchisenemer), en dat document wordt een franchiseovereenkomst genoemd.
Zoals in elk goed vervaardigd contract, is de franchiseovereenkomst ontworpen om een evenwicht te vinden tussen de behoeften van de franchisegever om zijn intellectuele eigendom te beschermen en om te zorgen voor consistentie in de manier waarop elk van zijn licentienemers onder het merk opereert. Het moet er ook voor zorgen dat, hoewel de relatie wordt gecodificeerd in een schriftelijke overeenkomst, die soms meer dan 20 jaar duurt (meestal duurt de overeenkomst tien jaar), de franchisegever de mogelijkheid heeft om het merk en zijn aanbod aan consumenten in de loop van de tijd te evolueren . Het moet flexibel genoeg zijn om de franchisegever in staat te stellen de overeenkomst aan te passen, zodat wanneer franchisenemers in verschillende situaties specifieke behoeften hebben, de overeenkomst die beslissingen kan weerspiegelen. En het moet ook tegemoet komen aan de behoeften van franchisenemers om hun onafhankelijk beheerde bedrijven dagelijks te beheren, op voorwaarde dat ze voortdurend voldoen aan merkstandaarden.
Het is lang, gedetailleerd en wordt aan potentiële franchisenemers verstrekt als een tentoonstelling aan de Franchise Disclosure Document ruim voordat de franchisenemer het ondertekent om ervoor te zorgen dat ze tijd hebben om de overeenkomst te herzien en advies te krijgen van hun advocaten en andere adviseurs.
Franchising gaat over een consistente, duurzame replicatie van de merkbelofte van een bedrijf en moet de duizend-en-één zakelijke beslissingen die bij het creëren van een franchisesysteem horen, gedetailleerd beschrijven. Het is complex en in de meeste gevallen een contract van adhesie (dat wil zeggen een overeenkomst die niet gemakkelijk onderhevig is aan verandering). Omdat het bedoeld is om de uniciteit van elk franchiseaanbod te weerspiegelen en de dynamiek van de beoogde franchiseverhouding moet uitdijen, is het kopiëren van de overeenkomsten van een ander franchise-systeem bij het ontwikkelen van een franchisestelsel waarschijnlijk de grootste fout die nieuwe franchisegevers kunnen maken.
Franchisegevers die ervoor kiezen om samen te werken met advocaten en franchiseverpakkers die de boel verknoeien en de documenten van anderen kopiëren, brengen hun franchise-systemen in gevaar.
Vanwege de lengte en complexiteit van een franchiseovereenkomst, zullen de meeste gekwalificeerde advocaten niet proberen om alle door de relatie vereiste overeenkomsten op te nemen, inclusief persoonlijke garanties, leases en andere vereisten van de relatie, en in plaats daarvan die in afzonderlijke documenten.
Basiselementen van franchiseovereenkomst
Zoals bij elk goed geschreven contract, moet de franchiseovereenkomst enkele basiselementen behandelen, waaronder, maar niet beperkt tot:
- Een overzicht van de relatie. De partijen bij het contract, de eigendom van de intellectuele eigendom, de algemene verplichtingen van de franchisenemer om zijn bedrijf te laten werken volgens merkstandaarden, enz.
- Duur van de franchiseovereenkomst. De duur van de relatie, de opvolgerrechten van de franchisenemer om nieuwe overeenkomsten aan te gaan, de vereiste om de locatie van de franchisenemer te upgraden, enz.
- Initiële en doorlopende kosten. Franchisenemers betalen over het algemeen een initiële en voortdurende vergoeding aan de franchisegever voor het aangaan van het systeem en het blijven franchisenemer. Er zijn ook tal van andere à-la-cartekosten die zijn opgenomen in de meeste overeenkomsten. De meeste franchisesystemen voorzien ook in een betaling aan een reclame- of merkfonds dat door de franchisegever wordt gebruikt om het merk aan het publiek te verkopen en voor andere contractueel gedefinieerde doeleinden.
- Toegewezen gebied. Niet elke franchiseovereenkomst verleent een franchisenemer een exclusief of zelfs een beschermd gebied, en hoe een territorium wordt bepaald, moet worden gedefinieerd. Franchisegevers moeten zich ook bezighouden met de reservering van hun rechten binnen het gebied van een franchisenemer, inclusief alternatieve distributiesites, verkoop via internet, enz.
- Site selectie en ontwikkeling. Franchisenemers vinden over het algemeen hun eigen sites en ontwikkelen deze volgens de normen van de franchisegever. De franchisegever heeft over het algemeen de goedkeuring van de locatie die door de franchisenemer wordt gevonden en keurt vervolgens vóór opening goed dat de franchisenemer zijn locatie heeft gebouwd om te voldoen aan ontwerp- en andere merknormen.
- Initiële en doorlopende training en ondersteuning. Franchisegevers bieden over het algemeen een groot aantal vooraf openende en voortdurende ondersteuning, waaronder training , ondersteuning op het terrein en op het hoofdkantoor, toeleveringsketen, kwaliteitscontrole, enz.
- Gebruik van het intellectueel eigendom, waaronder handelsmerken, patenten en handleidingen. Aangezien het IP van elk franchisestelsel het waardevolste bezit is, waarvan sommige zullen veranderen naarmate het systeem evolueert, bepaalt de overeenkomst wat aan de franchisenemer in licentie is gegeven, hoe de franchisenemer het IP kan gebruiken en de rechten van de franchisegever om de systeem door wijzigingen in de bedieningshandleiding van de franchisegever.
- Reclame. De franchisegever onthult zijn reclameverbintenis en welke vergoedingen franchisenemers moeten betalen voor die kosten.
- Verzekeringsvereisten . Franchise-overeenkomsten bepalen de minimumverzekering die een franchisenemer moet hebben voorafgaand aan de opening en gedurende de looptijd van de overeenkomst.
- Record-keeping en de rechten om de gegevens van de franchisenemer te controleren . De franchisegever definieert de administratie dat het zijn franchisenemers nodig heeft om de software die ze mogen gebruiken in de overeenkomst en in het operationele handboek te behouden, zijn rechten op toegang tot die informatie, inclusief online via internet, en zijn rechten om die informatie uit de tijd te controleren timen.
- De rest . Sommigen noemen het standaard, maar in goed ontwikkelde overeenkomsten is dat niet zo. Onder de talloze andere kwesties in de Franchise en andere overeenkomst zijn de opvolgerrechten van de franchisenemer, in gebreke blijven, opzegging, schadevergoeding, geschillenbeslechting, wederverkooprechten, overdrachtrechten, rechten van eerste weigering, leveranciersbronnen, lokale reclamevereisten, toepasselijke wetgeving, algemeen releases, persoonlijke garanties, roll-up bepalingen, etc.
Bij het ontwikkelen van een goede set franchise-overeenkomsten moeten alle elementen van de franchise worden geëvalueerd en beslissingen worden genomen. Voordat de advocaten beginnen met het opstellen van de overeenkomsten, is het essentieel voor de franchisegever om eerst zijn bedrijfsplan te ontwikkelen, met alle ontelbare kwesties besloten. Voor de meeste franchisegevers is het belangrijk dat ze naast het werken met gekwalificeerde franchisebureaus eerst met ervaren en gekwalificeerde franchiseconsulenten werken bij het ontwerpen van hun franchiseaanbod.